Open Access Advocate

Werkgeversaansprakelijkheid: ligt de oplossing in Amerika?

• Samenvatting

  Na vijf arresten van de Hoge Raad uit 2008 is de discussie over het aannemen van een risicoaansprakelijkheid voor werkgerelateerde schade voor werkgevers losgekomen. De auteur bespreekt aan de hand van het Amerikaanse systeem van Workers’ Compensation de positieve en negatieve kanten van een systeem van risicoaansprakelijkheid. Hij onderzoekt of een dergelijk systeem de problemen kan oplossen die momenteel aan de orde zijn in de Nederlandse werkgeversaansprakelijkheid. De auteur concludeert aan de hand van de Amerikaanse ervaringen dat een risicoaansprakelijkheid de meeste problemen kan oplossen. Hij waarschuwt echter dat de wetgever vóór het aannemen van risicoaansprakelijkheid duidelijk moet vaststellen wat het speelveld is voor werkgevers en werknemers om de onduidelijkheden te voorkomen die het Nederlandse systeem van werkgeversaansprakelijkheid momenteel parten spelen.

• Auteursinformatie

  L.B. de Graaf

  Laurens de Graaf is advocaat bij BarentsKrans N.V.

Het mededingingsrecht van 2008 in vogelvlucht

• Auteursinformatie

  Mr. O.L. van Daalen

  De auteurs zijn advocaat te Amsterdam bij De Brauw Blackstone Westbroek N.V.

  mr. M.F. van Wissen

Anti-suit injunctions – weg ermee! Arbitrage-exceptie – weg ermee!

• Auteursinformatie

  Mr. J.J. van Haersolte-van Hof

  Mr. J.J. van Haersolte- van Hof is advocaat bij Freshfields Bruckhauser Deringer LLP te Den Haag.

Het arrest Ryanair: staatssteunverlenende overheden als ‘economische eenheid’

• Auteursinformatie

  Mr. T.B. Bruyninckx

  Mr. T.B. Bruyninckx is advocaat bij kantoor Altius aan de balie te Brussel.

De beoordeling van samenwerkingsvormen in de zorg onder artikel 6 Mw

Ketenzorg is geen kartel

• Samenvatting

  Het Ministerie van VWS staat in de zorg zowel meer concurrentie, als meer samenwerking voor, waaronder samenwerking in de vorm van ketenzorg. Dat lijkt op het eerste gezicht paradoxaal. Marktwerking wordt immers vaak geassocieerd met de plicht voor partijen zelfstandig strategische keuzes te maken, terwijl ketenzorg juist vergaande afstemming verlangt. Dit artikel laat zien dat het mededingingsrecht niet in de weg staat aan realisatie van beide beleidsdoelen. Het mededingingsrecht biedt voldoende ruimte voor samenwerkingen die bijdragen aan de zorgdoelen kwaliteit, betaalbaarheid en bereikbaarheid, doch verbiedt afspraken die de marktwerking verder beperken dan noodzakelijk is voor de realisatie van deze doelstellingen.

• Auteursinformatie

  Mr. drs. B.M.M. Reuder

  Mr. drs. B.M.M. Reuder is advocaat bij Houthoff Buruma te Amsterdam.

  Dr. G. Tezel

  Dr. G. Tezel is principal manager bij PricewaterhouseCoopers Advisory.

  mr. I.W. VerLoren van Themaat

  Mr. I.W. VerLoren van Themaat is advocaat bij Houthoff Buruma te Amsterdam.

Zorgfusies getoetst

Een juridisch perspectief

• Samenvatting

  Bij de toetsing van zorgfusies door de NMa komt een aantal onderwerpen geregeld terug. In deze bijdrage zullen de belangrijkste onderwerpen worden besproken. Ook bespreken wij twee onderwerpen die nog niet of weinig aan de orde zijn geweest, maar die in de toekomst wel eens in belang zouden kunnen toenemen, meer in het bijzonder vanwege het recente besluit van de NMa in de zaak van de Zeeuwse ziekenhuizen.

• Auteursinformatie

  Mr. M. Snoep

  Mr. M. Snoep is advocaat bij De Brauw Blackstone Westbroek.

  Mr. D. Schrijvershof

  Mr. D. Schrijvershof is advocaat bij De Brauw Blackstone Westbroek.

  Mr. S. Chamalaun

  Mr. S. Chamalaun is advocaat bij De Brauw Blackstone Westbroek.

PR NL vs. Voorlichting EG

• Samenvatting

  In een redactioneel artikel geeft de redactie een toelichting op het tijdschriftnummer in kwestie.

• Auteursinformatie

  Mr. P.V.F. Bos

  Mr. P.V. F. Bos is advocaat bij BarentsKrans.

Richtsnoeren voor de handhavingsprioriteiten van de EG-Commissie bij de toepassing van artikel 82 EG-Verdrag

Een koerswijziging – maar hoe precies is het kompas afgesteld?

• Samenvatting

  In haar Richtsnoeren betreffende handhavingsprioriteiten bij de toepassing van artikel 82 EG-Verdrag kondigt de Commissie een dubbele koerswijzinging aan. Zij neemt zich voor om (a) grondiger te onderzoeken of het vermeend uitsluitingsgedrag van een dominante onderneming het rivaliteitsproces merkbaar zal verstoren en (b) deze onderneming de kans te geven aan te tonen dat haar uitsluitingsgedrag efficiëntiewinsten oplevert die opwegen tegen de verstoring van het rivaliteitsproces.De tweede koerswijziging lijkt de meest ingrijpende omdat zij de evenwichtsoefening van artikel 81 lid 3 EG-Verdrag binnenloodst in artikel 82 EG-Verdrag. Wij betwijfelen echter of deze conceptuele wijziging veel soelaas zal brengen voor dominante ondernemingen, eens de Commissie de diagnose gesteld zal hebben dat hun uitsluitingsgedrag het rivaliteitsproces merkbaar verstoort. Daarom lijkt ons de eerste wijziging van groter praktisch belang. De vraag is echter of het nieuwe kompas van de Commissie precies genoeg is afgesteld om deze behoorlijk in de praktijk om te zetten.

• Auteursinformatie

  Mr. L. Gyselen

  Mr. L Gyselen is vennoot bij Arnold & Porter LLP en advocaat aan de balie van Brussel.

Kroniek Mededingingswet 2008

Mededingingsafspraken, machtsposities en procedures

• Samenvatting

  In het verslagjaar nam de NMa in het kader van de handhaving van de artikelen 6 en 24 Mededingingswet (Mw) zes besluiten, waarbij in totaal 9 miljoen euro aan boetes werd opgelegd. In drie zaken werd geen rapport opgemaakt, maar werd een ander instrument gebruikt om een einde te maken aan een overtreding. Welke instrumenten dat zijn geweest, is niet geheel duidelijk, afgezien van het – voor het eerst – inzetten van het toezeggingsbesluit in één zaak. In een achttal zaken is een onderzoek naar de mogelijke overtredingen van genoemde artikelen stopgezet, omdat er onvoldoende bewijs voor een overtreding was.Opvallend dit jaar is het relatief grote aantal besluiten dat de NMa op grond van de Wet openbaarheid van bestuur (WOB) heeft moeten nemen. Op deze besluiten wordt hieronder ook kort ingegaan, voor zover ze van specifiek belang zijn voor de mededingingspraktijk.Dit jaar worden voor het eerst in deze kroniek naast de besluiten van de NMa over de toepassing van de Mededingingswet (met uitzondering van die in het kader van het concentratietoezicht) ook de uitspraken van de Rechtbank Rotterdam en het College van Beroep voor het bedrijfsleven (CBB) over deze besluiten besproken. De Rechtbank Rotterdam deed in het verslagjaar uitspraak in 25 zaken in de bouwsector die bij de NMa de versnelde procedure hadden doorlopen. Alleen de opvallende punten uit deze uitspraken worden in deze kroniek besproken.

• Auteursinformatie

  Mr. C.T. Dekker

  Mr. C.T. Dekker is advocaat bij Nysingh.

  Mr. E. Belhadj

  Mr. E. Belhadj is advocaat bij Nysingh.

  Mr. A.M. Hoekstra-Borzymowska

  Mr. A.M. Hoekstra-Borzymowska is advocaat bij Nysingh.

Leerstukken | Onderzoeks- en mededelingsplichten

HR 20 maart 2009 (LJN BG8788) laat zich moeilijk rijmen met HR 14 november 2008, (RvdW 1030) voor zover het de rol van de onderzoeksplicht van de koper betreft

• Samenvatting

  De Hoge Raad lijkt in zijn arrest van 20 maart 2009 aan te geven dat wanneer de koper reden heeft tot twijfel ter zake de eigenschappen van de zaak die twijfel eerst dient te worden weggenomen omdat deze twijfel aan het gerechtvaardigd verwachtingspatroon ten aanzien wat de koper mag verwachten in de weg staat. De Hoge Raad lijkt in dit arrest een andere richting op te gaan dan de Hoge Raad eerder koos in het arrest van 14 november 2008, waarbij de Hoge Raad lijkt te suggereren dat de normering ten aanzien van de mededelingsplichten en onderzoeksplichten bij dwaling en non-conformiteit hetzelfde is. Het is niet goed mogelijk om uit de combinatie van beide arresten de juiste koers te ontwaren.

• Auteursinformatie

  Mr. T.H.M. van Wechem

  Mr. T.H.M. van Wechem is verbonden aan Baker & McKenzie, advocaten, notarissen en belastingadviseurs.

Crisis en contract

Een aantal opmerkingen over de toepassing van artikel 6:258 BW in tijden van recessie

• Samenvatting

  Peletier meent dat art. 6:258 - conform het parool van de wetgever – tot nu toe door de rechter met de nodige terughoudendheid werd bejegend. Peletier signaleert dat door de crisis veroorzaakte contractuele perikelen vooralsnog echter vooral buiten rechte lijken te worden opgelost en concludeert dat waar in de literatuur op goede grond voor een heronderhandelingsplicht als alternatief voor rechterlijk ingrijpen bij onvoorziene omstandigheden is gepleit, zo’n eventuele, buiten het zicht van de rechter ontstane praktijk als winst kan worden beschouwd.

• Auteursinformatie

  Mr. M.E.M.G. Peletier

  Mr. M.E.M.G. Peletier is advocaat bij Pels Rijcken & Droogleever Fortuijn te Den Haag.

Hoe hard is een mediationclausule?

• Samenvatting

  Schutte vraagt zich af hoe hard een mediationclausule is, en beantwoordt die vraag aan de hand van diverse zaken waarin de rechter zich moest uitspreken over de ontvankelijkheid van partijen die zich eerder in hun contract een mediationclausule waren overeengekomen. Op basis van de jurisprudentie komt Schutte tot de conclusie dat de mediationclausule aanzienlijk minder hard is dan een arbitraal beding of bindend adviesclausule. Preprocessueel gedrag en de letter van de clausule kunnen echter de rechter desalniettemin aanleiding geven de clausule te laten ingaan.

• Auteursinformatie

  Mw. mr. E. Schutte

  Mw. mr. E. Schutte is advocaat en mediator bij Van Doorne te Amsterdam.

Licentieovereenkomsten; exploitatierecht, maar ook exploitatieplicht?

• Samenvatting

  Poelmann-Teijgeler adviseert contractspartijen de verwachtingen met betrekking tot een exploitatierecht in een licentieovereenkomst voorvoorafgaand aan het sluiten van de overeenkomst over en weer uit te spreken en de afspraken die daaruit resulteren in de licentieovereenkomst vast te leggen, ten einde het niet op interpretatiekwesties te laten aankomen. Als dat niet is gebeurd hangt het van de concrete omstandigheden van het geval af of het verkregen exploitatierecht ook een exploitatieplicht inhoudt.

• Auteursinformatie

  Mw. mr. S.H. Poelmann-Teijgeler

  Mw. mr. S.H. Poelmann-Teijgeler is advocaat bij De Brauw Blackstone Westbroek te Amsterdam.

Nakaarten over Cartesio

Grensoverschrijdende zetelverplaatsing en omzetting

• Samenvatting

  Naar aanleiding van het arrest van het Europese Hof van Justitie in de zaak Cartesio (HvJEG 16 december 2008, C-210/06) bespreken Dorresteijn en Verkerk de grensoverschrijdende zetelverplaatsing zonder verandering van het recht waaronder de vennootschap valt en de grensoverschrijdende zetelverplaatsing met verandering van dat recht, veelal grensoverschrijdende omzetting genoemd. De auteurs plaatsen de beslissing van het Hof in de context van eerdere jurisprudentie over de vestigingsvrijheid en geven een overzicht van de stand van zaken. Tevens gaan zij in op de vraag wat het arrest betekent voor de omzetting van en in Nederlandse kapitaalvennootschappen.

• Auteursinformatie

  Prof. mr. A.F.M. Dorresteijn

  Prof. mr. A.F.M. Dorresteijn is hoogleraar Transnationale aspecten van het ondernemingsrecht aan de Universiteit Utrecht. Tevens is hij verbonden aan AKD Prinsen Van Wijmen.

  Mr. B. Verkerk

  Mr. B. Verkerk is docent ondernemingsrecht aan de Universiteit Leiden. Tevens is hij verbonden aan AKD Prinsen Van Wijmen.

Financiering en derivaten

Valkuilen in de ISDA-documentatie

• Samenvatting

  In geval van substantiële leningen aan ondernemingen is het gebruikelijk in de markt dat de kredietgever vereist dat de onderneming het variabel renterisico op de lening ‘hedged’. Dit houdt in dat de variabele rente die in verband met de financiering moet worden betaald, wordt geruild voor een vaste rente door middel van een interest rate swap. Veelvoorkomend probleem bij deze transacties is dat de gebruikte (standaard)leningdocumentatie (LMA) niet is afgestemd op de (standaard)derivatendocumentatie (ISDA). In haar bijdrage bespreekt Schot de achtergronden van en tegenstrijdigheden tussen de genoemde typen documentatie. Tevens benoemt zij de valkuilen voor hun onderlinge afstemming en geeft zij aan hoe hierop adequaat te anticiperen.

• Auteursinformatie

  Mw. mr. C.H. Schot

  Mw. mr. C. Schot is advocaat en werkzaam bij Houthoff Buruma te Amsterdam. De auteur bedankt Ellen Gerretsen (student rechten aan de UvA en (oud) paralegal bij Houthoff Buruma) voor de input geleverd voor dit artikel en de plezierige samenwerking.

De overheidscommissaris revisited

• Samenvatting

  Volgend op kapitaalinjecties door de Nederlandse Staat in het najaar van 2008, werden op voordracht van de minister van Financiën commissarissen benoemd bij enkele financiële instellingen. Hoewel de publieke perceptie anders is, handelen ‘overheidscommissarissen’ zonder last en ruggespraak en is hun richtsnoer het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming. Zij mogen zich niet laten leiden door politieke of beleidsmatige doelstellingen van de minister. Tevens mogen zij geen koersgevoelige informatie delen met de minister, tenzij dat ‘strikt noodzakelijk’ is. Tegen deze achtergrond onderzoeken Raaijmakers en Prinsen in hun bijdrage of het beheer van staatsdeelnemingen (naar Engels voorbeeld) kan worden ondergebracht bij een ‘Agentschap Staatsdeelnemingen Financiële Instellingen’.

• Auteursinformatie

  Prof. mr. G.T.M.J. Raaijmakers

  Prof. mr. G.T.M.J. Raaijmakers is advocaat bij NautaDutilh te Amsterdam.

  Mr. J.J. Prinsen

  Mr. J.J. Prinsen is advocaat bij NautaDutilh te Amsterdam.

Op weg naar één Europese bv?

• Samenvatting

  Oostenbrink bespreekt in zijn bijdrage het voorstel van de Europese Commissie voor een verordening van de raad betreffende het Statuut van de Europese besloten vennootschap (Societas Europaea) en het door de Europese Parlement gewijzigde voorstel, in het licht van de huidige besloten vennootschap en de Flex-bv. Hij is van mening dat de Societas Europaea gebaat is bij meer uniforme regelgeving die zo veel mogelijk door de verordening zelf en niet door het nationale recht dient te worden uitgelegd.

• Auteursinformatie

  Mr. J. Oostenbrink

  Mr. J. Oostenbrink is advocaat bij Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP.

Conservatoir derdenbeslag ten laste van banken lijkt illusoir in Nederland

• Samenvatting

  Conservatoir derdenbeslag ten laste van banken is in beginsel door de wetgever toegestaan. Een uitspraak van het gerechtshof te Amsterdam lijkt de mogelijkheid om dergelijk beslag te leggen echter aanzienlijk te hebben beperkt en voor bepaalde banken zelfs te hebben uitgesloten.

• Auteursinformatie

  Mr. drs. K. Huibregtse

  Mr. drs. K. Huibregtse is werkzaam als advocaat bij Loyens & Loeff.

Duidelijkheid over de aftrekbaarheid van emissiekosten in de vennootschapsbelasting

• Samenvatting

  In deze bijdrage gaat de auteur in op twee Hoge Raad-uitspraken met betrekking tot de aftrekbaarheid van emissiekosten in de vennootschapsbelasting. Op basis van de eerste uitspraak die wordt besproken, was twijfel ontstaan over de aftrek van emissiekosten indien sprake is van een zogenoemde overgenomen emissie. De tweede uitspraak waar de auteur op ingaat, maakt duidelijk dat de vorm waarin de emissie plaatsvindt niet van invloed is op de aftrekbaarheid van de emissiekosten.

• Auteursinformatie

  Mr. J.W. Rompen

  Mr. J.W. Rompen is werkzaam als advocaat en fiscalist bij Allen & Overy te Amsterdam.

Directe overeenkomsten in projectfinanciering

• Samenvatting

  Deze bijdrage gaat nader in op ‘directe overeenkomsten’. Deze overeenkomsten vormen in projecten die met behulp van projectfinanciering worden gerealiseerd, vaak een vitaal onderdeel van het zekerhedenpakket van externe financiers.

• Auteursinformatie

  Mr. W.J. van den Berg

  Mr. W.J. van den Berg is werkzaam als advocaat bij Clifford Chance. Met speciale dank aan mr. J.H.W. Koster, tevens advocaat bij Clifford Chance, voor het proeflezen van deze bijdrage.